IDEs auf dem Radarschirm

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In den letzten Jahren haben die Überprüfungen ausländischer Direktinvestitionen (FDI) zugenommen, ein Trend, der sich seit Beginn der Pandemie nur stark beschleunigt hat. Länder, die bisher noch keine allgemeine Überprüfung ausländischer Investitionen durchgeführt haben, darunter das Vereinigte Königreich, Dänemark und die Schweiz, führen erstmals umfassende Überprüfungen ein.

In Ländern, die bereits über ein FDI-Screening verfügen, erweitert sich der Umfang der Überprüfungen auf ein breiteres Spektrum von Sektoren als je zuvor, einschließlich Gesundheitsanlagen, da die Überprüfungen sowohl strenger als auch häufiger werden.

Nordamerika: CFIUS verstärkt seinen Griff

Zu den bemerkenswertesten jüngsten Änderungen in der globalen FDI-Screening-Landschaft gehört die Verabschiedung des Foreign Investment Risk Review Modernization Act von 2018 (FIRRMA) in den Vereinigten Staaten. Seit seinem Inkrafttreten im Februar 2020 hat FIRRMA den Überprüfungsprozess des Ausschusses für Auslandsinvestitionen in den Vereinigten Staaten (CFIUS) erheblich überarbeitet, einschließlich der Erweiterung des Spektrums von Transaktionen, die CFIUS aus Gründen der nationalen Sicherheit überprüfen kann.

FIRRMA hat auch die Pflicht zur Hinterlegung in bestimmten Fällen eingeführt. Neue Ressourcen und das immer aggressivere Streben von CFIUS nach nicht angemeldeten Transaktionen bedeuten, dass sogar bereits abgeschlossene Geschäfte jetzt mit größerer Wahrscheinlichkeit auf den Prüfstand gestellt werden.

Transaktionen mit Halbleitern haben für CFIUS angesichts der Rolle von Chips in Verteidigungsanwendungen höchste Priorität. CFIUS prüft nicht nur militärische Halbleitergeschäfte, sondern alle Arten von Geschäften, an denen US-Halbleiterunternehmen beteiligt sind, einschließlich solcher, die Chips für PCs, Mobiltelefone, Autos und Unterhaltungselektronik herstellen.

Unterdessen wird die Regierung in Kanada zunehmend proaktiv bei der Einleitung von Sicherheitsüberprüfungen. Eine beträchtliche Anzahl von ihnen führt zu Veräußerungsanordnungen, von denen die meisten chinesische Investoren betreffen.

Im Gegensatz zu seinen nordamerikanischen Nachbarn ist das FDI-Screening in Mexiko etwas weniger durchsetzungsfähig als das in den Vereinigten Staaten oder Kanada. Auswärtige Investitionen, ob direkt oder indirekt, sind im Allgemeinen ohne Einschränkung oder Erfordernis einer vorherigen Genehmigung zulässig. Ausnahmen bilden der Erwerb von Beteiligungen im Transport- und Förderbankgeschäft. Darüber hinaus unterliegen ausländische Investitionen in mehreren Schlüsselsektoren einer Obergrenze von 49 %.

Harmonisierung von Prozessen europaweit

In der Vergangenheit hat Europa ein komplexes Mosaik unterschiedlicher FDI-Regelungen präsentiert. Jedes Land ist für seine eigene Investitionsprüfung verantwortlich, und die Regeln sind von Land zu Land sehr unterschiedlich. Trotz des Binnenmarktes betrachten die meisten EU-Mitgliedsstaaten jede ausländische Investition (auch von EU-Nachbarn) als fremd.

Während es keinen einheitlichen Ansatz für Prüfungen gibt, zielen die jüngsten Initiativen der Europäischen Union darauf ab, eine stärkere Koordinierung zwischen den 27 EU-Mitgliedstaaten zu fördern. Zentrales Instrument ist dabei die EU-Filterverordnung, die im Oktober 2020 in Kraft getreten ist.

Die Verordnung soll in erster Linie die Harmonisierung verschiedener Überprüfungsmechanismen auf Ebene der Mitgliedstaaten fördern, gibt der Europäischen Kommission jedoch kein Veto- oder Vollstreckungsrecht bei Transaktionen.

Größere Änderungen sind in Arbeit. Dazu gehört ein Vorschlag zur Bekämpfung ausländischer Subventionen, die es schwieriger machen könnten, Genehmigungen für Fusionen und Übernahmen durch staatlich unterstützte ausländische Investoren mit EU-Zielen zu erhalten. Die vorgeschlagene Verordnung würde auf Transaktionen abzielen, die von ausländischen Subventionen profitieren, sowie auf alle Arten subventionierter kommerzieller Aktivitäten, die sich auf die EU-Märkte auswirken, einschließlich Ausschreibungen für öffentliche Aufträge.

Die EU unterstützt mehr Investitionen in die Halbleiterproduktion, um die europäische Lieferkette zu stärken und die Abhängigkeit von ausländischen Unternehmen zu verringern. Die Europäische Kommission (EC) hat soeben das European Chip Act angekündigt, das bis 2030 weitere 15 Milliarden Euro an öffentlichen und privaten Investitionen erschließen wird. Dies kommt zu den zuvor reservierten 30 Milliarden Euro an öffentlichen Investitionen hinzu. Die EU ermutigt nicht nur zu Investitionen, sondern ermutigt die Mitgliedstaaten auch, Vereinbarungen sorgfältig zu prüfen, sobald sie abgeschlossen werden.

Wie bei anderen Änderungen innerhalb der EU-Mitgliedstaaten hat Dänemark 2021 erstmals eine allgemeine sektorübergreifende FDI-Überprüfung eingeführt. Das Investitionsprüfungsgesetz zielt darauf ab, durch Überprüfung und Intervention zu verhindern, dass ausländische Direktinvestitionen eine Bedrohung für die nationale Sicherheit oder die öffentliche Ordnung darstellen.

In den Niederlanden würde die vorgeschlagene FDI-Gesetzgebung eine erhebliche Ausweitung des bestehenden Sektorscreenings (das derzeit Telekommunikation und einige Versorgungsunternehmen umfasst) vorsehen, um möglicherweise Fusionen und Übernahmen oder Investitionen zu umfassen, die auf lebenswichtige staatliche Interessen abzielen. Unterdessen verschärft das Bundesministerium für Wirtschaft und Energie (BMWi) seine Kontrolle über ausländische Investitionen in Schlüsseltechnologien, Branchen und Know-how weiter.

Außerhalb der EU erwägt die Schweiz, die derzeit über wenige Einreisekontrollen verfügt, die Einführung eines neuen Bewilligungsregimes für ausländische Investitionen. Details werden noch diskutiert und das neue Gesetz wird voraussichtlich nicht vor 2023 in Kraft treten.

Im Vereinigten Königreich wurde gerade der neue National Security and Investment Act (NSIA) eingeführt, der zum ersten Mal obligatorische Sicherheitsüberprüfungen für bestimmte Arten von Transaktionen einführt. Die NSIA verfolgt einen sektorbasierten Ansatz zur Bewertung der potenziellen nationalen Sicherheitsrisiken einer Investition in (oder eines Erwerbs) von Unternehmen mit Geschäftstätigkeiten im Vereinigten Königreich und verlangt Benachrichtigungen von Investoren, die sich an Betriebseinheiten in sensiblen Bereichen beteiligen.

Bestimmte Arten von Transaktionen in jedem sensiblen Sektor im Vereinigten Königreich müssen meldepflichtig sein, aber die Regierung kann nach eigenem Ermessen Transaktionen in sensiblen Sektoren untersuchen, die nicht meldepflichtig sind.

APAC verstärkt Maßnahmen

Das Tempo der Überprüfungen ausländischer Direktinvestitionen im asiatisch-pazifischen Raum nimmt weiter zu, wobei die meisten großen Gerichtsbarkeiten die Kontrollen für eingehende Investitionen verschärfen.

Chinas National Security Review (NSR) wird erweitert und umfasst ausländische Investitionen in Sektoren wie Verteidigung (einschließlich Investitionen in Vermögenswerte in der Nähe von Verteidigungsanlagen), kritische landwirtschaftliche Produkte, kritische Infrastruktur, kritische Informationstechnologie sowie Internetprodukte und -dienste. In diesem Zusammenhang wurde 2021 das neue Datensicherheitsgesetz in China verabschiedet, das ein Datensicherheitsüberprüfungssystem im Rahmen des NSR-Regimes einrichtet.

An anderen Orten im asiatisch-pazifischen Raum verschärft Japan weiterhin die Überprüfungen ausländischer Direktinvestitionen, bietet aber auch eine Ausnahme von der vorherigen Benachrichtigung an. Indien hat vor kurzem die Anforderungen an ausländische Direktinvestitionen in bestimmten Sektoren (wie Telekommunikation und Versicherungen) gelockert, obwohl für alle ausländischen Investitionen aus Ländern, die eine Landgrenze mit Indien haben, eine Genehmigung der Regierung erforderlich ist.

In Australien müssen eine Vielzahl von Investitionen ausländischer Unternehmen überprüft und genehmigt werden. Zu den jüngsten Entwicklungen gehört ein verstärkter Fokus auf Compliance-Aktivitäten, Durchsetzung und Audits, insbesondere in Bezug auf Steuer- und Datenanforderungen. Und in Neuseeland haben jüngste Reformen die Fähigkeit der Regierung erhöht, Erwägungen nationaler Interessen zu berücksichtigen, aber auch versucht, Transaktionen mit geringem Risiko von Zustimmungserfordernissen auszunehmen.

Ausblick

Die zunehmende Überwachung ausländischer Direktinvestitionen ist seit mehreren Jahren ein Trend, aber das hat 2021 nicht davon abgehalten größtes Jahr für Fusionen und Übernahmen seit Beginn der Aufzeichnungen. Mit der zunehmenden Regulierung in so vielen Ländern werden Transaktionsprozesse unweigerlich komplexer.

Aber mit solch überzeugenden Transaktionstreibern auf dem M&A-Markt – darunter niedrige Zinssätze, hohe Liquidität, lebhafte Aktienmärkte und der ständig wachsende Bedarf an digitaler Transformation – gibt es gute Gründe zu der Annahme, dass die M&A-Aktivitäten im Jahr 2022 weiterhin hoch sein werden .

Angesichts der Trends bei der Prüfung von FDI und Rückenwind für M&A-Aktivitäten ist die Verwaltung einer verstärkten Prüfung von FDI zu einem wesentlichen Bestandteil grenzüberschreitender Transaktionen geworden, und Transaktionsprozesse können zeitaufwendiger sein und mehr Arbeit erfordern, insbesondere wenn sie mehrere Gerichtsbarkeiten betreffen.